本文主要內(nèi)容為:上海律師對新冠肺炎疫情下民營企業(yè)合同履行風(fēng)險法律風(fēng)險防范的建議。
合同是企業(yè)進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營活動的主要“載體”,任何商事交易都離不開合同。在此,我們以民營企業(yè)經(jīng)營中幾類典型合同履行為例,試做簡述說明。
一、是融資借貸類合同。
涉及民營企業(yè)的融資借貸類合同主要包括金融借款合同、民間借貸合同(含企業(yè)間借貸、P2P網(wǎng)絡(luò)借貸)、小額貸款合同、典當(dāng)合同、融資租賃合同、股權(quán)性融資的對賭協(xié)議等形式。鑒于該類合同的主要義務(wù)為“金錢給付”,新冠肺炎疫情與合同履行之“金錢給付”之間無法建立法律上的因果關(guān)系,因此,通說認(rèn)為,該類合同無法主張不可抗力之抗辯。當(dāng)然,無法否認(rèn)的是,新冠肺炎疫情會對企業(yè)資金鏈產(chǎn)生重大不利影響。鑒于此,中國人民銀行、財政部、銀保監(jiān)會、證監(jiān)會、外匯局聯(lián)合下發(fā)了《關(guān)于進(jìn)一步強(qiáng)化金融支持防控新型冠狀病毒感染肺炎疫情的通知》銀發(fā)〔2020〕29號,明確要求,“對受疫情影響較大的批發(fā)零售、住宿餐飲、物流運輸、文化旅游等行業(yè),以及有發(fā)展前景但受疫情影響暫遇困難的企業(yè),特別是小微企業(yè),不得盲目抽貸、斷貸、壓貸。
上海律師事務(wù)所律師:對受疫情影響嚴(yán)重的企業(yè)到期還款困難的,可予以展期或續(xù)貸。”“對于在金融租賃公司辦理疫情防控相關(guān)醫(yī)療設(shè)備的金融租賃業(yè)務(wù)的,鼓勵予以緩收或減收相關(guān)租金和利息,提供醫(yī)療設(shè)備租賃優(yōu)惠金融服務(wù)”。我們認(rèn)為,民營企業(yè)可依據(jù)上述政策要求積極與銀行等金融機(jī)構(gòu)開展協(xié)商工作,降低違約風(fēng)險。同時,盡管上述規(guī)定無法作為訴訟中的免責(zé)抗辯,但可以作為申請人民法院對違約責(zé)任予以酌減的影響因素之一。此外,值得注意的是,由于個案情況不同,融資借貸類合同符合情勢變更要件的,企業(yè)亦可以要求變更或解除合同,如部分股權(quán)性融資對賭協(xié)議。
二、是貨物/服務(wù)交付類合同。
上海律師:貨物/服務(wù)交付類合同典型如買賣合同、租賃合同、運輸合同、旅行合同等。對于受新冠肺炎疫情影響導(dǎo)致民營企業(yè)停產(chǎn)、停工、停業(yè),從而對合同履行的主給付義務(wù)“貨物交付”產(chǎn)生實質(zhì)障礙的買賣合同,企業(yè)可主張不可抗力抗辯,積極協(xié)商解決或以通知方式解除合同,避免各方損失擴(kuò)大。對于因受新冠肺炎疫情影響從而導(dǎo)致“服務(wù)交付”產(chǎn)生實質(zhì)障礙的租賃、運輸、旅游合同,當(dāng)事人亦可主張解除合同。
如在旅游服務(wù)類合同中主張依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理旅游糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》第13條予以解除合同。在海上運輸合同中主張依據(jù)《海商法》第90條解除合同。值得注意的是,解除合同后,各方需要秉持誠實信用原則,根據(jù)交易習(xí)慣履行協(xié)助、保密等附隨義務(wù)。對于所處地區(qū)受疫情影響較小,并不導(dǎo)致合同客觀無法履行,但因訂立合同的基礎(chǔ)條件發(fā)生無法預(yù)見的重大變化,繼續(xù)履行明顯不公平的,企業(yè)可以主張適用情勢變更。
三、是樓宇/廠房租賃合同。
企業(yè)本身需要固定的營業(yè)場所,絕大多數(shù)企業(yè)采取租房辦公方式。企業(yè)作為承租人要求減免租金的,要具體分析。對于因新冠肺炎疫情停止運營的樓宇,因承租方無法繼續(xù)使用場地,可以主張不可抗力抗辯,視情況減免租金。對于絕大多數(shù)仍在運營的樓宇,租賃合同客觀不存在法律上的履行障礙,無法進(jìn)行不可抗力抗辯。
上海公司律師說,在此期間我們也注意到,不少地方政府出臺政策,對承租人予以支持。如《北京市人民政府辦公廳關(guān)于進(jìn)一步支持打好新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控阻擊戰(zhàn)若干措施》中,鼓勵大型商務(wù)樓宇、商場、市場運營方對中小微租戶適度減免疫情期間的租金,各區(qū)對采取減免租金措施的租賃企業(yè)可給予適度財政補(bǔ)貼。結(jié)合“非典”疫情時期的司法實踐,若承租人因新冠肺炎疫情影響重大,也可在訴訟中請求人民法院基于公平原則予以酌情減免。此外,企業(yè)在提供產(chǎn)品、履行服務(wù)過程中,也會大量涉及租賃合同。如春節(jié)期間的廟會等民俗活動,不少中小企業(yè)會租賃場地進(jìn)行經(jīng)營。因春節(jié)期間相關(guān)活動無法進(jìn)行,自然可適用不可抗力予以解除。
再如企業(yè)租賃的廠房,通常情況下新冠肺炎疫情并不能導(dǎo)致廠房無法使用,不存在不可抗力的適用空間,但不排除特定情形下符合情勢變更的要件。若形成“合同僵局”,繼續(xù)履行合同顯示公平的,企業(yè)亦可依據(jù)《全國法院民商事審判工作會議紀(jì)要》第48條予以訴訟解除。
綜上,我們上海公司律師建議:廣大民營企業(yè)應(yīng)當(dāng)根據(jù)自身行業(yè)、現(xiàn)狀之具體特點,對于法律上不受新冠肺炎疫情影響的合同,嚴(yán)格恪守承諾,履行合同義務(wù),避免出現(xiàn)違約風(fēng)險;對于因受新冠肺炎疫情影響,客觀履行不能的合同,及時以通知方式行使解除合同的權(quán)利,避免各方損失擴(kuò)大;對于雖不存在履行障礙,但因新冠肺炎疫情影響導(dǎo)致履行結(jié)果明顯不公的,要積極采取協(xié)商方式變更合同條款,共克時艱,也可以訴諸法律救濟(jì)途徑,請求依據(jù)公平原則對合同予以變更或解除。