上海合同律師所答可以行使不安抗辯權(quán)情形

　　不安抗辯權(quán)法律賦予雙務(wù)合同中先履行義務(wù)的一方的一種基本權(quán)利，它的目的在于在后履行義務(wù)的一方如果出現(xiàn)不能履行合同的情況下，先履行義務(wù)的一方可以有效保障自己的合法權(quán)益，中止合同義務(wù)的履行。那么，行使不安抗辯權(quán)算違約嗎，法律對不安抗辯權(quán)有何規(guī)定？上海合同律師所來解答

 

　　在合同中行使不安抗辯權(quán)是否是違約行為？

　　上海合同律師所解答：行使不安抗辯權(quán)不算違約，但如果錯誤行使不安抗辯權(quán)，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。

　　不安抗辯權(quán)成立的條件：

　　（一）雙方當(dāng)事人因同一雙務(wù)合同而互負(fù)債務(wù)。不安抗辯權(quán)為雙務(wù)合同的效力表現(xiàn)，其成立須雙方當(dāng)事人因同一雙務(wù)合同而互負(fù)債務(wù)，并且該兩項債務(wù)存在對價關(guān)系。

　　（二）后給付義務(wù)人的履行能力明顯降低，有不能為對待給付的現(xiàn)實危險。不安抗辯權(quán)制度保護(hù)先給付義務(wù)人是有條件的，只有在后給付義務(wù)人有不能為對待給付的現(xiàn)危險、害及先給付義務(wù)人的債權(quán)實現(xiàn)時，才能行使不安抗辯權(quán)。

　　（三）有先后的履行順序，享有不安抗辯權(quán)之人為先履行義務(wù)的當(dāng)事人。

　　（四）先履行義務(wù)人必須有充足的證據(jù)證明相對人無能力履行債務(wù)。

　　（五）先履行一方的債務(wù)已經(jīng)屆滿清償期。

　　（六）后履行義務(wù)未提供擔(dān)保。

　　（七）《合同法》第六十八條之規(guī)定。

　　《合同法》第六十九條，【不安抗辯權(quán)的行使】當(dāng)事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方。對方提供適當(dāng)擔(dān)保時，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。

　   上海合同律師所解析：

　　按《合同法》第六十八條規(guī)定，先給付義務(wù)人有確切證據(jù)證明后給付義務(wù)人的履行能力明顯降低，有不能為對待給付的現(xiàn)實危險的，有權(quán)中止履行。所謂中止履行，就是暫停履行或者延期履行，履行義務(wù)仍然存在。在后給付義務(wù)人提供適當(dāng)擔(dān)保時，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。此處所謂適當(dāng)擔(dān)保，既指設(shè)定擔(dān)保的時間適當(dāng)，更指設(shè)定的擔(dān)保能保障先給付義務(wù)人的債權(quán)得以實現(xiàn)。至于擔(dān)保的類型則在所不限，可以是保證，也可以是抵押、質(zhì)押等。

　　后給付義務(wù)人的行為構(gòu)成違約時，應(yīng)負(fù)違約責(zé)任。

　　先履行方符合以上適用條件，即取得不安抗辯權(quán)。先履行方行使不安抗辯權(quán)將對雙方當(dāng)事人產(chǎn)生何種影響，這就是不安抗辯權(quán)的效力。根據(jù)后履行方在合理期限內(nèi)是否提供擔(dān)保或恢復(fù)履行能力，可將不安抗辯權(quán)的效力劃分為兩個層次。

　　（1）先履行方可中止履行合同，但應(yīng)通知對方，并給對方一合理期限，使其恢復(fù)履行能力或提供適當(dāng)?shù)膿?dān)保。中止履行既是行使權(quán)利的行為，又是合法的行為，當(dāng)先履行方于履行期滿不履行債務(wù)或遲延履行，并不構(gòu)成違約。中止履行乃暫停履行或延期履行之含義，因此它不同于解除合同，其目的不在于使既有合同關(guān)系消滅，而是維持合同關(guān)系。如果先履行方解除合同，則其行為構(gòu)成違約，后履行方可要求其承擔(dān)債務(wù)責(zé)任。先履行方中止履行，應(yīng)當(dāng)通知后履行方，通知方式以口頭或書面形式均可。借鑒英美法系預(yù)期違約制度的有關(guān)規(guī)定。我認(rèn)為，該合理期限的確定應(yīng)根據(jù)個案具體情況而定，但以不超過30天為宜。

　　（2）在合理期限內(nèi)，后履行方未提供擔(dān)保且未恢復(fù)履行能力而要求對方履行的，先履行方可以拒絕。

　　（3）在合理期限內(nèi)，后履行方提供擔(dān)保或恢復(fù)履行，先履行方應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行合同。后履行方提供擔(dān)保或恢復(fù)履行能力后，先履行方不獲對待給付的危險消失，因此應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行合同。此時，充分體現(xiàn)了不安抗辯權(quán)的一時抗辯權(quán)的性質(zhì)。

　　如果合理期限屆滿，后履行方未提供適當(dāng)擔(dān)保且未恢復(fù)履行能力，則發(fā)生第二次效力，即先履行方可以解除合同并要求損害賠償。中國《合同法》明確賦予先履行方以解約權(quán)，這是對大陸法系各國不安抗辯權(quán)制度的重大發(fā)展，從而使得該制度能夠為先履行方提供更加充分的法律保護(hù)。
 

　　《民法典》第五百二十七條

　　【不安抗辯權(quán)】應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：

　　（一）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；

　　（二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；

　　（三）喪失商業(yè)信譽；

　　（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

　　當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

 

　　律師提示

　　按照本條第一款第（四）項條件的規(guī)定，只要后履行債務(wù)的一方當(dāng)事人表現(xiàn)出喪失或者可能喪失債務(wù)履行能力的情形，先履行債務(wù)的當(dāng)事人就可以行使不安抗辯權(quán)。其應(yīng)當(dāng)包括以下類型：

　　（1）在承攬合同場合，承攬人于締約后喪失履行能力，依約又不得轉(zhuǎn)交他人完成工作；

　　（2）在勞務(wù)合同場合，提供勞務(wù)者于締約后喪失勞動能力；

　　（3）在商品房預(yù)售合同場合，出賣人欠缺《建設(shè)用地使用權(quán)證》《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》《建筑工程施工許可證》《商品房預(yù)售許可證》中的若干許可證，就很難保障完成不動產(chǎn)物權(quán)的移轉(zhuǎn)登記，也就是說，買受人很可能無法取得所買商品房的所有權(quán)，這構(gòu)成出賣人難為對待給付之虞，即可能喪失履行能力；

　　（4）在租賃房屋用于餐館經(jīng)營的場合，擬做餐館的房屋距離居民樓太近，在這種情況下，行政主管機關(guān)依法拒發(fā)《餐飲服務(wù)許可證》，這構(gòu)成出租人可能喪失履行能力；

　　（5）在租賃房屋用于酒店服務(wù)業(yè)的場合，擬做酒店客房及廚房的建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施消防驗收不合格，并且情形嚴(yán)重，消防機構(gòu)出具了《消防驗收不合格意見》，這構(gòu)成出租人可能喪失履行能力；

　　（6）買賣合同中出賣人一物兩賣，將約定交付的特定物賣與他人，以致履行不能；

　　（7）債務(wù)人被列為失信被執(zhí)行人；

　　（8）后履行一方因不可抗力導(dǎo)致履行能力喪失，如機械制造公司因疫情等原因招不到工人導(dǎo)致生產(chǎn)停滯。